Єфременко Володимир. Правове регулювання реклами в мережі Інтернет.

Єфременко Володимир (c) 2003р

Internet-law team

[email protected]

За останні роки інтернет-технології отримали стрімкий розвиток. Норми права в свою чергу до сих пір залишилися незмінними, однак не можна сказати, що відносини, що виникають в даному середовищі, залишаються неврегульованими ...

Визначимо інтернет як мережу електрозв'язку загального користування, що забезпечує передачу даних між комп'ютерними пристроями, в яку входять всі взаємопов'язані мережі, що здійснюють передачу комп'ютерних даних, крім відомчих та виділених мереж зв'язку (Проект закону "Про правове регулювання надання інтернет-послуг")

Реклама визначається в ФЗ "Про рекламу" від 18.07.1995 р № 108-ФЗ як поширювана в будь-якій формі, за допомогою будь-яких засобів інформація про фізичну чи юридичну особу, товари, ідеї і починання (рекламна інформація), яка призначена для невизначеного кола осіб і покликана формувати або підтримувати інтерес до цих фізичних, юридичних осіб, товарам, ідеям та починанням і сприяти реалізації товарів, ідей і починань.

Для початку задамося питанням: "Чи потрапляє під дію закону" Про рекламу "так звана банерна реклама?

З визначення реклами випливає, що вона може поширюватися в будь-якій формі. Але що мається на увазі під формою? Форма - це спосіб існування змісту, невіддільний від нього і службовець його виразом [1]. Реклама в інтернет поширюється в електронній формі, створюваної за допомогою використання електронно-технічних засобів фіксації, обробки і передачі інформації з подальшою фіксацією на сервері рекламодавця. У випадку з банерної рекламою на сервері рекламораспространителя буде лише посилання, сам банер знаходиться у рекламодавця або рекламораспространителя (в разі знаходження банера, який не буде перенаправляти користувача). Рекламорозповсюджувач здійснює розміщення та (або) розповсюдження рекламної інформації шляхом надання і (або) використання майна, в тому числі технічних засобів радіомовлення, телевізійного мовлення, а також каналів зв'язку, ефірного часу та іншими способами (ФЗ "Про рекламу").

Реклама в відповідно до закону про неї може поширюватися за допомогою будь-яких засобів. Одним з них і буде інтернет, як мережу електрозв'язку загального користування, і реклама, призначена для невизначеного кола осіб, буде спрямована на користувачів глобальної мережі, які можуть дізнатися інформацію про фізичну або юридичну особу, його товари, ідеї і починаннях.

Мною було направлено запит до Міністерства з антимонопольної політики РФ. Ось яку відповідь я отримав: "Так, банерна реклама потрапляє під дію Закону" Про рекламу "... Відповідальність передбачена ст.14.3 КоАП і диференційована залежно від виду правопорушення. Критерії диференціації відповідальності суб'єктів рекламної діяльності визначені ст. 30 ФЗ "Про рекламу" [2].

На прес-конференції Міністр РФ з антимонопольної політики і підтримки підприємництва І.А. Южанов заявив: "Що стосується Інтернет, то статтею 2 закону про рекламу абсолютно чітко визначено, що реклама здійснюється в будь-якій формі і будь-яким способом, відповідно, для Інтернет ніяких винятків законодавство не робить" [3]

У сфері створення та розповсюдження реклами можна виділити трьох діючих суб'єктів: рекламодавець, рекламораспространитель і виробників реклами.

Відповідно до ФЗ "Про рекламу" рекламовиробником вважається юридична або фізична особа, яка здійснює повне або часткове приведення рекламної інформації до готової для поширення формі.

Безумовно, всі згадані вище суб'єкти несуть відповідальність відповідно до ст. 30 ФЗ "Про рекламу". Рекламодавець несе відповідальність за порушення законодавства РФ про рекламу в частині змісту інформації, наданої для створення реклами, а то й доведено, що вказане порушення відбулося з вини виробників реклами або рекламораспространителя.

Рекламопроизводитель несе відповідальність за порушення законодавства РФ про рекламу в частині оформлення, виробництва, підготовки реклами. Рекламорозповсюджувач несе відповідальність в частині, що стосується часу, місця і засобів розміщення реклами.

За порушення законодавства про рекламу передбачена не тільки адміністративна, як вказують фахівці з МАП РФ, але цивільно-правова відповідальність. Коротко охарактеризуємо кожен з видів відповідальності.

1. Цивільно-правова відповідальність.

Фізичні та юридичні особи, права та інтереси яких порушені в результаті неналежної реклами, має право звернутися до суду загальної юрисдикції або в арбітражний суд з позовами про відшкодування збитків, включаючи упущену вигоду; про відшкодування шкоди, заподіяної здоров'ю та майну; про компенсацію моральної шкоди, якщо зганьблені честь, гідність чи ділова репутація; про публічне спростування неналежної реклами тим же способом, яким вона була поширена, якщо рекламодавець не виконує цю вимогу в добровільному порядку.

2. Адміністративна відповідальність.

Відповідно до ст. 14.3 КоАП РФ порушення рекламодавцем, рекламовиробником або рекламораспространителем законодавства про рекламу (неналежна реклама або відмова від контрреклами) - тягне за собою накладення адміністративного штрафу на громадян у розмірі від двадцяти до двадцяти п'яти МРОТ; на посадових осіб - від сорока до п'ятдесяти МРОТ; на юридичних осіб - від чотирьохсот до п'ятисот МРОТ.

Отже, реклама розповсюджується в Інтернеті потрапляє під дію російського законодавства про рекламу. Але чи всі його загальні вимоги застосовні до неї, або тільки частину з них?

Уявімо собі ситуацію. Припустимо, на сайті www.xxxx.ru розміщена реклама дозволеного цивільної зброї. Згідно із законом така реклама може здійснюватися тільки з 22-ї години за місцевим часом. На сайт одночасно заходять два відвідувачі, один з Москви, інший з Південно-Сахалінська, однак, коли на Сахаліні буде 22-00, то в Москві - приблизно 15-00, а в місці розташування сервера з рекламою інший час. Тому, на мій погляд, у відносинах виникають в мережі Інтернет з приводу реклами дану норму застосувати буде не можна. В іншому випадку сервера, де знаходиться реклама, довелося б відслідковувати всі IP-адреси відвідувачів і звіряти їх, що неможливо.

На такі суперечності не можна не звертати уваги і їх врегулювання потребує внесення змін на законодавчому рівні.

Закон "Про рекламу" закріплює загальні принципи реклами, які полягають в наступному:

"Реклама на території Російської Федерації поширюється на російській мові і на розсуд рекламодавців додатково на державних мовах республік і рідних мовах народів Російської Федерації. Це положення не поширюється на радіомовлення, телевізійне мовлення і друковані видання, які здійснюються виключно на державних мовами республік, рідних мовах народів Російської Федерації та іноземними мовами, а також на зареєстровані товарні знаки (знаки обслуговування) ".

Як порушення цієї норми можна розглядати рекламу, що розповсюджується на іноземній мові. На мій погляд, реклама типу: "Найкращий хостинг в мережі" буде порушенням ст. 5 п. 2 ФЗ "Про рекламу".

П. 3 ст. 5 говорить: "Якщо діяльність рекламодавця підлягає ліцензуванню, в рекламі повинні бути вказані номер ліцензії, а також найменування органу, який видав цю ліцензію". Дана умова практично завжди порушується ...

Використання в рекламі об'єктів виняткових прав (інтелектуальної власності) допускається в порядку, передбаченому законодавством РФ (ст. 5 п. 4).

Говорячи про цей принцип, розглянемо цікавий приклад.

На рекламному банері зображено картина Рембрандта "Даная" і текст: "Ударимо квантом по целюліту". Як можна оцінити таку рекламу з точки зору закону?

Згідно ст. 8 ФЗ "Про рекламу" неетичною є реклама, яка "містить текстову, зорову ... інформацію, що порушує загальноприйняті норми гуманності та моралі ... порочить об'єкти мистецтва, які є національним чи світовим культурним надбанням". Отже, твір, використане при створенні даного банера відоме у всьому світі. Більш того, дана картина є об'єктом авторського права. Безумовно, треба враховувати те, що авторські права в даному випадку минули, і картина, як об'єкт авторського права, охороні не підлягає. Однак необхідно пам'ятати про те, що особисті немайнові права, в тому числі право на захист твору, включаючи його назву, від якого спотворення чи іншого зазіхання, здатного завдати шкоди честі та гідності автора (ст. 15 ФЗ "Про авторське право і суміжні права" ), завжди зберігаються за автором. При цьому "на вимогу зацікавлених осіб допускається захист честі і гідності громадянина після його смерті" (ст. 152 ЦК).

Яка реклама вважається неналежною з точки зору законодавця? Ст. 2 Закону "Про рекламу" дає нам відповідь: "неналежна реклама - недобросовісна, недостовірна, неетична, свідомо помилкова і інша реклама, в якій допущені порушення вимог до її змісту, часу, місця і способу розповсюдження, встановлених законодавством Російської Федерації".

Окремо хочеться розповісти про неналежну рекламу, як про прояв недобросовісної конкуренції в Інтернет.

Недобросовісної є реклама, що містить некоректні порівняння рекламованого товару з товаром (товарами) інших юридичних або фізичних осіб, а також містить висловлювання, образи, що ганьблять честь, гідність чи ділову репутацію конкурента (конкурентів); вводить споживачів в оману щодо рекламованого товару за допомогою імітації (копіювання або наслідування) загального проекту, тексту, рекламних формул, зображень, музичних або звукових

Як приклад наведемо пошукові системи. Yandex - провідна російська пошукова система. Mail.ru - порівняно недавно створений проект, який використовує пошукову машину Google, і тому відмінно орієнтується в зарубіжному сегменті Інтернет. Яндекс в свою чергу, розрахований на пошук в російському сегменті.

Некоректне порівняння даних про пошук в наявності, так як Рунет займає незначну частину Інтернету.

Вивчаючи даний банер, звернемо увагу і на наступне: використання в рекламі об'єктів виняткових прав (інтелектуальної власності) допускається в порядку, передбаченому законодавством РФ.

У рекламній акції компанії, при зверненні до її ресурсу з'являвся інтерфейс пошукової машини, де в поле заповнення вже введені написи: Audi, BMW, Nokia, Matrix, Mercedes, є зареєстрованими (в тому числі і на території РФ) товарними знаками. Сумнівно, що використання в рекламі словесних товарних знаків було погоджено з їх правовласниками.

Звернемося до правил List Banner Exchange Network, якою володіє компанія Mail.ru: "Учасники обміну відповідають за достовірність інформації, наданої під час реєстрації та користування обмінної мережею. Вони несуть персональну відповідальність за відповідність їх дій законам РФ, Правилами системи LBE, мережевому етикету і іншим загальноприйнятим нормам "; "Учасники обміну зобов'язуються не вдаватися до будь-яких дій, які можуть ... принести шкоду іншим учасникам обміну, ввести їх в оману ..."

Звісно ж, що встановлюючи правила для інших, компанія в першу чергу повинна дотримуватися їх сама.

[1] С.І. Ожегов і Н.Ю. Шведова Тлумачний словник російської мови М. 1 993 "Аз"

[2] Запит проводився по електронній пошті, відповідь була спрямований з [email protected]

[3]